Договор подряда или как подрядчику защититься от недобросовестного госзаказчика - ЮК "Хатунцев и Партнеры"

Контакты

Головной офис

г. Москва, Нижний Сусальный переулок, 5, стр. 17 (м. Курская. Территория завода «АРМА»)

Дополнительный офис

Московская область, г. Электросталь, ул. Корешкова, д. 2А, 2-й этаж, оф. № 5

Возможен выезд к клиенту

Телефон: +7(905)754-17-17

E-mail: hdimav1979@gmail.com

Контакты

Адрес
Московская область, город Электросталь,           лица Корешкова, д. 2А, офис N 5, 2-й этаж

Телефон: +7(905)754-17-17

E-mail: hdimav170579@gmail.com

Часы
Понедельник—пятница: 9:00–18:00

Часы
Понедельник—пятница: 9:00–18:00
Суббота и воскресенье: по договоренности

О сайте

Здесь может быть отличное место для того, чтобы представить себя, свой сайт или выразить какие-то благодарности.

Договор подряда или как подрядчику защититься от недобросовестного госзаказчика

Ознакомившись с данной статьей, Вы вооружитесь некоторыми знаниями, которые позволят защититься от действий недобросовестных государственных заказчиков.Недобросовестный госзаказчик

Договор подряда является самым распространенным, но в то же время и самым непростым видом договора в предпринимательской деятельности, именно по этой причине львиная доля судебных разбирательств приходится именно на неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядных договоров.

 У данного вида договора имеется множество тонкостей и нюансов, не знание которых не только значительно усложняет для подрядчиков его исполнение и последующую судебную защиту, но и дает недобросовестному государственному заказчику массу возможностей для одностороннего отказа от договора (расторжения) и применения к подрядчику различных санкций в виде штрафа, неустойки, взыскания убытков и т.д., вплоть до включения подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков.

Недобросовестный госзаказчикКак правило заказчик, особенно в госзакупках, является более сильной стороной договора (контракта), т.к. участникам госзакупок Закон о контрактной системе практически не дает возможностей включить в проект договора (контракта) условия, которые бы их устраивали. Это объясняется тем, что Закон о контрактной системе направлен прежде всего на защиту интересов госзаказчиков.

Возникает справедливый вопрос — как же защититься от недобросовестных государственных заказчиков, если Закон на их стороне?

Кстати, нередки случаи, когда подрядчики намучившись с исполнением одного — двух государственных контрактов приобретают нервный тик и больше не хотят участвовать в госзаказах, т.к.Недобросовестный госзаказчик вместо прибыли они выходят в ноль или вовсе в минус.

Поспешим Вас успокоить!

При соблюдении требований закона подрядчик может быть и сильной стороной договора подряда, что позволит не только защитить свои интересы, но и взыскать с недобросовестного заказчика дополнительную выгоду.

Достоверность своих слов мы подтверждаем судебными делами № А68-563/2016 и № А40-7186/2016 из нашей арбитражной практики.

Современное законодательство для защиты интересов подрядчиков предусматривает такие возможности как:

— право на изменение цены работ;

— право на приостановление работ;

— право на удержание результата работ;

— право на отказ от договора и право требовать компенсации убытков, вызванных простоем, и др.

Соблюдением перечисленных правил в своей предпринимательской деятельности Вы сможете защитить Вашу организацию от недобросовестного государственного заказчика не только при исполнении договора (контракта), но и в судебных тяжбах.

А теперь давайте разберем перечисленные правила.

Правило № 1 — документооборот

Документооборот — это основа защиты подрядчика от недобросовестного государственного заказчика.

Помните у Владимира Маяковского «Без бумажки ты — букашка, а с бумажкой — Человек».

1. Общение строго в письменной форме, при этом подтверждение факта приёмки корреспонденции обязательно!

Недобросовестный госзаказчикНастоятельно рекомендуем вести переписку с заказчиком. Это может быть, как переписка посредством электронной почты, так и направление официальных документов.

В случае, если Вы ведете с заказчиком переписку по электронной почте, то адреса электронной почты заказчика должны быть указаны в аукционной (конкурсной) документации или в государственном контракте. Если же сотрудник заказчика будет просить Вас направлять письма на иной электронный адрес, не соглашайтесь на это. Либо заказчик официально должен подтвердить принадлежность иного электронного адреса его сотруднику.

В противном случае в суде недобросовестный государственный заказчик скажет, что ему незнаком адрес электронной почты, на который Вы направляли ему письма и таким образом окажется, что Вы ничего не направляли недобросовестному заказчику.

Также настоятельно рекомендуем все документы, которые Вы направили заказчику по электронной почте, дублировать ФГУП «Почта России» с описью вложения и уведомлением о доставке (или с трек номером для отслеживания), либо, при возможности, передавать документы нарочно под отметку о получении.

Вручая документ нарочно, проследите за тем, чтобы на документе сотрудник заказчика поставил штамп организации, свои должность и фамилию.

 Если Вы не будете вести переписку и понадеетесь на честное слово заказчика, то в лучшем случае это существенно снизит Ваши шансы на победу в судебном споре, а в худшем — Вы проиграете дело.

2. Полномочия представителей заказчика должны подтверждаться в письменном виде

Вы спросите, зачем это нужно, я ведь и так знаю, что это сотрудник заказчика? Да и времени не было проверять полномочия.

Да все по той же причине!

В суде недобросовестный государственный заказчик может указать, что не получал никаких писем, актов и т.д. А то, что подрядчик передал некой Марье Ивановне акты скрытых работ, ни о чем не говорит, т.к. у недобросовестного государственного заказчика такой сотрудницы нет. А если и есть, то у неё нет полномочий на получение таких документов или их подписание.Недобросовестный госзаказчик

Требуйте у заказчиков подтверждение полномочий сотрудников в письменном виде (доверенности, приказы и т.п.). Из представленных документов будет понятно каким сотрудникам, в каком виде и каким способом вручать или направлять документацию по договору.

Пример из судебной практики.

Подрядчик обратился с исковым заявлением о взыскании задолженности с недобросовестного государственного заказчика по договору подряда. В основании своих требований он представил акт выполненных работ. Подрядчик утверждал, что данный акт он вручил под роспись представителю заказчика.

Недобросовестный государственный заказчик же в свою очередь указал, что у указанного представителя не было полномочий не получение и подписание актов выполненных работ.

На основании отсутствия полномочий у представителя недобросовестного государственного заказчика на получение и подписание актов выполненных работ и того, что подрядчик не направил указанные акты иным способом (нарочно или почтой), суд посчитал, что подрядчик не выполнил обязанность по извещению недобросовестного государственного заказчика о выполненных работах и отказал во взыскании задолженности.

3. Все изменения и дополнения необходимо согласовывать в письменном виде и в соответствии с условиями договора

Нередко возникают ситуации, когда помимо работ, указанных в договоре подряда, необходимо выполнить дополнительные работы, не предусмотренные договором.

Недобросовестный госзаказчикДополнительные работы необходимо согласовывать с заказчиком в виде Дополнительного соглашения к основному Договору подряда.

В Дополнительном соглашении обязательно указываются объём, виды и стоимость дополнительных работ.

Если государственный заказчик оказался недобросовестным и отказывается заключать Дополнительное соглашение, то выполнять эти работы мы не рекомендуем, т.к. скорее всего недобросовестный государственный заказчик Вам их не оплатит.

В п. 10 своего информационного письма Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 51 от 24 января 2000 г. «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», указывает следующее: «Подрядчик, не выполнивший предусмотренной законодательством обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы были включены в акт приёмки, подписанный представителем недобросовестного заказчика».

4. Всегда письменно извещайте заказчика о начале работ, а также о письменно уведомляйте о различных препятствующих Вам обстоятельствах, о дате приёмки работ с указанием места и времени приёмки

Для того, чтобы избежать штрафных санкций за несвоевременное исполнение обязательств по договору подряда, необходимо в письменном видеНедобросовестный госзаказчик уведомить заказчика о готовности к сдаче результата работ.

Распространенная ошибка подрядчиков направлять в адрес заказчиков закрывающие акты (КС-2 и КС-3), без уведомления заказчиков о готовности работ к приемке.

В случае если государственный заказчик недобросовестный, то с уверенностью 99% с Вас удержат неустойку и штраф за просрочку обязательств. И Вам ох как трудно будет доказать в суде факт того, что Вы своевременно закончили работы.

Перед направлением актов выполненных работ заказчику, известите в письменном виде заказчика о готовности к сдаче результата работ, с обязательным указанием даты, времени и места приёмки работ.

Пример из судебной практики.

Отказывая в иске о взыскании задолженности с недобросовестного государственного заказчика по договору подряда суд указал на то, что подрядная организация не уведомила заказчика о выполнении всего объёма работ по договору подряда и не сообщила об их готовности к приёмке.

Также суд удовлетворил требования недобросовестного государственного заказчика по встречному иску о взыскании штрафной неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору.

Решение суда первой инстанции устояло и в апелляционной и кассационной инстанциях.

Суды не признали односторонние акты сдачи-приёмки надлежащим доказательством выполнения и сдачи работ.

Правило № 2 — Право на изменение цены работ

Какое изменение цены в госзаказе, возразите Вы!

И будете абсолютно правы, ведь согласно ч. 2 ст. 34 Закона N 44-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст.ст. 34 и 95 Закона N 44-ФЗ.

К слову статья 34 Закона N 44-ФЗ предусматривает всего лишь один случай, когда возможно изменить условия контракта, — на основании части 18 этой статьи по соглашению сторон контракта при его заключении можно увеличить количество поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, и начальной (максимальной) ценой контракта.

А статья 95 Закона N 44-ФЗ в ч.ч. 1 и 7 ст. 95 дает исчерпывающий перечень случаев, когда условия контракта можно изменить при его исполнении (то есть уже после его подписания).

Вы наверняка скажите, что указанные случаи нельзя отнести к защите прав и интересов предпринимателей. Но если посмотреть на это с другой стороны, то… Статья 34 дает возможность предпринимателям повысить цену контракта на 10% и тем самым заработать больше. А положения статьи 95 защищают подрядчиков от произвола недобросовестных государственных заказчиков на необоснованное снижение цены контракта.

Сохранение условий государственных и муниципальных контрактов в том виде, в котором они были изложены в извещении о проведении открытого торгов и в закупочной документации, невозможность ведения переговоров между заказчиками и участниками закупок (ст. 46 Закона) и исполнение контракта на условиях, указанных в документации, направлены на обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной конкуренции, обеспечение в связи с этим эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, на Недобросовестный госзаказчикпредотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов с тем, чтобы исключить случаи обхода закона недобросовестными государственными заказчиками — искусственного ограничения конкуренции при проведении аукциона и последующего создания для его победителя более выгодных условий исполнения контракта.

Но это в госзакупках.

А в обычных условиях возможность изменения цены договора в одностороннем порядке ставится в зависимость от условий договора подряда, а именно от того, какая цена предусмотрена договором — приблизительная или твёрдая (п. 4 статьи 709 ГК РФ).

1. Приблизительная цена

Если по мнению подрядчика необходимо выполнить дополнительные работы, которые не оговорены в договоре подряда, то изменить приблизительную цену договора подряда возможно на основании п. 5 ст. 709 и ст. 743 ГК РФ.

Для этого подрядчику важно документально соблюсти регламентированную законодательством процедуру реализации права. И при этом не забывайте ПРАВИЛО № 1 — ДОКУМЕНТООБОРОТ.

Если подрядчик при выполнении работ обнаружил необходимость проведения дополнительных работ, которые не учтены технической документацией договора в связи с чем требуется увеличения сметной стоимости строительства, то он обязан предупредить об этом заказчика в письменном виде — направить ему уведомление.

Если заказчик в десятидневный срок не направит ответ на Ваше уведомление, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счёт заказчика. О приостановлении работ также направляется уведомление в письменном виде.

Следует помнить, что если заказчик докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ, то он освобождается от возмещения этих убытков.

Если подрядчиком не будут соблюдены перечисленные действия, закрепленные в положениях пункта 3 статьи 743 ГК РФ, он не сможет требовать от недобросовестного государственного заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

2. Твёрдая цена

Если договором подряда установлена твердая цена, а стоимость материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, существенно возросла, подрядчик имеет право требовать увеличения твердой цены. При отказе заказчика выполнить требование об увеличении твердой цены договора, подрядчик имеет право расторгнуть договор в соответствии со статьей 451 ГК РФ.

Также, если по не зависящим от подрядчика причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов, то твердую цену договора в таком случае можно изменить на основании п. 3 статьи 744 ГК РФ.Недобросовестный госзаказчик

Не следует путать основания для изменения твердой цены с дополнительными работами!

Для наглядности приведем пример.

Арбитражный суд Московского округа в своем постановлении по делу № А40-89030/13 указал, что дополнительные работы по договору, в котором стороны установили твердую цену, могут быть оплачены, если стороны заключили дополнительное соглашение о согласовании таких работ.

В случае отсутствия согласования дополнительных работ сторонами, дополнительные работы могут быть оплачены при наличии доказательств необходимости немедленных действий в интересах заказчика.

Добросовестный подрядчик соблюдал все необходимые процедуры для согласования дополнительных работ: согласовал с недобросовестным государственным заказчиком локальные сметные расчёты, дефектные ведомости, направлял письма о необходимости проведения дополнительных работ.

А недобросовестный государственный заказчик в ответных письмах согласовывал дополнительные работы и даже подписал акты КС-2 и справки КС-3.

Но, к сожалению, все эти действия не имели никакого значения в отсутствие дополнительного соглашения к договору подряда об изменении перечня работ, и недобросовестный государственный заказчик об этом прекрасно знал.

Суть твердой цены изложена в пункте 6 статьи 709 ГК РФ и она заключается в том, что заказчик не вправе требовать её уменьшения, а подрядчик её увеличения, даже если в момент заключения договора стороны не могли предусмотреть полный объем работ или расходов необходимых для этих работ.

Данная норма права хороша для подрядчика тем, что недобросовестный государственный заказчик не имеет права требовать уменьшения твердой цены договора, естественно при условии выполнения работ качественно и в полном объеме.

В первую очередь это касается подрядчиков, которые работают с государственными и муниципальными заказчиками.

Недобросовестный госзаказчикЗачастую недобросовестные государственные заказчики отказываются подписывать акты выполненных работ, указывая на завышенные затраты и предлагают подписать акты на меньшую сумму.

Так, девятый арбитражный апелляционный суд в деле N А40-144586/13 отказал недобросовестному государственному заказчику в удовлетворении исковых требований о взыскании с подрядчика неосновательного обогащения в размере 1 244 565 руб. 22 коп. со ссылкой на твёрдую цену контракта и пункт 4.1 статьи 9 ФЗ N 94-ФЗ, действующего на дату исполнения контракта.

Подрядчиком в срок и в полном объеме выполнены работы по контракту на сумму 8 005 958 руб. 70 коп. Заказчик принял работы без претензий и оплатил их в полном объёме.

Однако актом проверки контролирующего органа установлено завышение объёмов работ и соответственно их стоимости на сумму 1 244 565 руб. 22 коп.

Недобросовестный государственный заказчик, ссылаясь на Акт проверки Главного контрольного управления города Москвы, обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании с подрядчика неосновательного обогащения в размере 1 244 565 руб. 22 коп.

Еще один инструмент для увеличения цены договора – это пункт 3 статьи 744 ГК РФ «Внесение изменений в техническую документацию».

В ситуации, когда по независящим от подрядчика обстоятельствам стоимость работ превысила смету на 10% и более, а недобросовестный государственный заказчик не хочет увеличивать цену договора, подрядчик имеет право обратиться в арбитражный суд с требованием пересмотра сметы и тем самым добиться увеличения цены договора.

Правило № 3 — Право на приостановление работ: как правильно приостановить работы по договору подряда и не получить претензии о срыве сроков выполнения работ

Подрядчики частенько, да что греха таить — ПОСТОЯННО сталкиваются с задержкой исполнения встречных обязательств со стороны недобросовестных государственных заказчиков.

К самым распространенным случаям относятся такие как, несвоевременное (позднее) предоставление строительной площадки или её предоставление не соответствующей содержащимся в госконтракте условиям, что не позволяет подрядчику нормальное ведение работ и их завершение в срок. Также недобросовестный государственный заказчик может не предоставить своевременно оборудование, техническую документацию или задержать выплату аванса и т.п.

Несвоевременное исполнение встречных обязательств недобросовестными государственными заказчиками приводит к тому, что подрядчики не Недобросовестный госзаказчикукладываются в сроки выполнения работ. А это, как мы уже знаем, ведет к неустойкам, штрафам и реестру недобросовестных поставщиков.

Ну а что — загнал «не своего» подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков и на два года убрал конкурента с рынка. А заодно и другим «не своим» пример показать, чтобы не лезли не в «свои» госзакупки. Удобно!

Как с этим бороться?

1. В соответствии с положениями статьи 716 ГК РФ, в случае обнаружения подрядчиком обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность её завершения в срок, подрядчик обязан приостановить работу.

Хороший пример ответственности за незнание статьи 716 ГК РФ  можно посмотреть в арбитражном деле N А41-39905/13.

Недобросовестный государственный заказчик — ФГБУ «Российский реабилитационный центр «Детство» Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации, подал исковое заявление о взыскании неустойки в размере 169 475 278 руб. 22 коп. за просрочку исполнения обязательств по капитальному ремонту помещений спального корпуса № 1.

Арбитражный суд Московской области частично удовлетворил иск о взыскании с подрядчика неустойки по договору подряда, поскольку подрядчиком не представлено доказательств приостановления выполнения работ по договору в порядке статьи 716 ГК РФ в сроки выполнения работ, согласованные в договоре и взыскал с подрядчика неустойку в размере 23 198 060 руб., а также расходы по госпошлине в сумме 138 990 руб. 30 коп.

Согласитесь, неприятно, когда недобросовестный государственный заказчик специально чинит препятствия и не дает Вам возможности исполнять обязательства по госконтракту, а потом еще и неустойку с Вас за это взыскивает.

Но, если грамотно и своевременно применить положения статьи 716 Гражданского кодекса, то этого можно этого избежать.

В арбитражном деле № А32-3756/2013 недобросовестный государственный заказчик — администрация Ильского городского поселения Северского района обратилась в арбитражный суд Краснодарского края с исковыми требованиями к ООО «Гранд Плюс» о расторжении муниципального контракта от 21.11.2012 № 18/12, взыскании неустойки в сумме 595 975 рублей 60 копеек и обязании ответчика вернуть администрации Ильского городского поселения полученное по акту приема-передачи оборудование (сирены С-40С в количестве шести штук).

Но ООО «Гранд Плюс» оказалось не из робких и обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением к недобросовестномуНедобросовестный госзаказчик государственному заказчику о взыскании стоимости выполненных работ по контракту в размере 78 768 рублей.

Поскольку ООО «Гранд Плюс» грамотно и своевременно воспользовалось своим правом приостановки работ по госконтракту, а именно уведомило недобросовестного государственного заказчика о невозможности выполнения работ, поскольку не согласованы места установки и подключения средств оповещения (сирен), то недобросовестный государственный заказчик не смог доказать суду нарушения сроков окончания работ по вине подрядчика.

Арбитражный суд решил недобросовестному заказчику в удовлетворении исковых требований отказать, а исковые требования ООО «Гранд Плюс» о взыскании с недобросовестного государственного заказчика стоимости работ в размере 78 768 рублей задолженности удовлетворить. А также взыскать с недобросовестного подрядчика 3 150 рублей 72 копейки расходов по уплате государственной пошлины.

2. Статья 719 ГК РФ наделяет Подрядчика правом не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушения недобросовестного государственного заказчика своих обязанностей по договору подряда препятствуют исполнению договора подрядчиком.

То же самое Подрядчик имеет право сделать, если имеются обстоятельства, очевидно свидетельствующие о том, что исполнение  недобросовестным государственным заказчиком своих обязанностей не будет произведено в установленный договором срок.

В деле N А32-35041/2014 от 15 мая 2015 г., ответчик (подрядчик) снизил размер неустойки с 4 000 000 руб. до 85 000 руб., т.к. представил суду доказательства того, что истцом (недобросовестным заказчиком) неоднократно были нарушены обязательства по договору, а именно недобросовестный государственный заказчик передал строительную площадку с опозданием и в непригодном для выполнения работ состоянии. Также несвоевременно принял меры по устранению зависящих от истца препятствий к выполнению работ, а именно: письма, где подрядчик неоднократно обращался к недобросовестному государственному заказчику с требованием передать строительную площадку, при этом уведомляя недобросовестного государственного заказчика о возможности срыва сроков строительства объекта, претензионные письма о невозможности выполнения работ в связи с непригодностью строительной площадки для строительства объекта, а также уведомления о необходимости разрешения вопросов о проведении и финансировании дополнительных работ, обусловленных недостатками переданной строительной площадки.

Такие основания являются самыми сильными и мощными инструментами в защите прав подрядчика. Для того, чтобы воспользоваться такими инструментами, при заключении договора подряда необходимо предусмотреть встречные обязательства заказчика, без которых выполнение договора со стороны подрядчика невозможно (например, оплата аванса или отсутствие на площадке производства работ третьих лиц — иных производителей работ).

3. Абзац 2 пункта 3 статьи 743 ГК РФ обязывает подрядчика приостановить выполнение работ с отнесением убытков, вызванных простоем, на счёт недобросовестного заказчика при неполучении от него ответа на своё сообщение о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтённых в технической документации, которые увеличивают сметную стоимость строительства объекта (п. 5 статьи 709 ГК РФ и п. 3 статьи 743 ГК РФ).

Восьмой арбитражный апелляционный суд по делу N А70-12085/2012 удовлетворил требование о взыскании с недобросовестного государственного заказчика задолженности по государственному контракту, т.к. подрядчик, установив, что в процессе строительства объекта возникла необходимость в выполнении дополнительных работ, направил в адрес недобросовестного государственного заказчика соответствующие документы (акты).

Недобросовестный госзаказчикНаправленные акты заказчик утвердил, что говорит о согласовании сторонами договора подряда вопроса о проведении дополнительных работ, не предусмотренных ранее в договоре подряда. Таким образом, суд посчитал, что обязательства подрядчиком выполнены надлежащим образом, и удовлетворил иск.

Однако на деле подрядчики редко соблюдают положения статьи 743 ГК РФ, в связи с чем огромное количество решений арбитражных судов по данной категории дел вынесено не в пользу подрядчиков (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.06.2014 по делу N А33-3002/2013, постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.07.2014 по делу N А66-12350/2012, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.08.2014 по делу N А32-11618/2012 и пр.).

Давайте закрепим порядок приостановки работ, чтобы в будущем недобросовестный государственный заказчик не предъявил вам претензий о просрочке выполнения работ.

1. Включите в договор подряда условия о праве приостановить работы в случае просрочки выполнения встречных обязательств: выплаты аванса, нахождения на строительной площадке третьих лиц и т.п.

2. Письменно извещайте заказчика (с отметкой о вручении — помните правила документооборота?) о необходимости исполнения им встречных обязательств со ссылкой на возможный срыв срока выполнения работ. Важно указывать, какие именно обязательства должен исполнить заказчик!

3. Документально фиксировать дату исполнения заказчиком встречных обязательств (составляйте двухсторонние акты).

4. Возобновлять работы только строго после письменного указания заказчика! Очень частое нарушение подрядчиков. Если вы в результате выполните работы некачественно, то взыскать их стоимость с заказчика не получится, если вы не представите суду уведомление о приостановлении и письменных указаний заказчика о выполнении указанных работ.

Правило № 4 — право на удержание результата работ

В соответствие с положениями статьи 712 ГК РФ в случае, если недобросовестный государственный заказчик отказывается оплачивать выполненные работы, то Подрядчик имеет право удержать не только результаты работ, но и даже принадлежащее недобросовестному государственному заказчику оборудование, переданное ему заказчиком для переработки (обработки) вещи, также остатки неиспользованного материала и другого оказавшегося у Подрядчика имущества  недобросовестного заказчика.

В положениях статей 359 и 360 ГК РФ прописан порядок удержания и удовлетворения требований Подрядчика за счет удерживаемой вещи недобросовестного государственного заказчика.

Как реализовать право удержания вещи?Недобросовестный госзаказчик

Нужно знать, что право удержания вещи недобросовестного должника возникает у Подрядчика только в случае, если эта самая вещь оказалась в его распоряжении на законном основании.

Подрядчикам нужно знать, что до сдачи результата работ Подрядчик имеет право владения указанным результатом работ (вещью). Это самое право владения и будет законным основанием, на котором Подрядчик может удерживать вещь.

С правом на удержание разобрались. Теперь нужно понять, как реализовывать его на практике. Ведь это очень непростая задача.

1) Нужно знать, что Подрядчик, после расторжения договора при наличии задолженности по оплате выполненных работ, имеет право удерживать переданное недобросовестным государственным заказчиком имущество, если стоимость этого имущества существенно не превышает размер долга.

Такая позиция указана в Определение ВАС РФ от 24 января 2011 г. N ВАС-18406/10 по делу N А36-1/2010 и в Постановление ФАС Центрального округа от 22 октября 2010 г. по делу N А36-1/2010. Суды в обоих случаях указали, что удерживать имущество, которое существенно дороже долга, незаконно. Также нужно не забывать, что Подрядчик обязан обратиться в суд с исковыми заявлением об обращении взыскания на удерживаемое имущество в соответствие со статьей 360 Гражданского кодекса Российской Федерации.

2) Необходимо помнить, что удерживать или обратить взыскание на вновь созданный объект нельзя, если собственник на него не определен.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в своем Постановлении от 18 декабря 2008 г. N КГ-А41/11656-08 по делу N А41-4669/08 указал следующее: «… поскольку право собственности на объект незавершённого строительства не было зарегистрировано и собственник объекта незавершённого строительства в установленном порядке не определён, обращение взыскания на такое имущество путём его реализации по правилам, установленным статьей 350 Гражданского кодекса Российской Федерации, невозможно».

По-иному на данную ситуацию посмотрел ФАС Поволжского округа. В своем Постановлении от 15 мая 2008 г. по делу N А57-15861/07 он сослался на положения статьи 712 Гражданского кодекса Российской Федерации, где объектом удержания может являться результат работ и сделал следующий вывод: право на удержание Подрядчиком результата незавершённой работы гражданским законодательством не предусмотрено.

Принимая во внимание спорный характер удержания результата работ и небогатую судебную практику по этому вопросу, Подрядчикам рекомендуется пользоваться положениями статьи 712 ГК РФ со ссылкой на приостановление работ.

Правило № 5 — сдаём работы недобросовестному государственному заказчику, который уклоняется от их приёмки: необходимый минимум действий для последующего взыскания задолженности по оплате работ

В последнее время всё больше подрядчиков вынуждены обращаться в суд с требованием о взыскании стоимости выполненных работ. Ситуация, при которой заказчик платит аванс, а потом отказывается от подписания актов выполненных работ и от их оплаты, стала типичной.

Недобросовестный госзаказчикИтак, что же делать, если недобросовестный государственный заказчик уклоняется от приёмки завершённого строительством объекта?

Возможность сдачи работ с использованием односторонне составленного акта предусмотрена статьёй 753 Гражданского кодекса Российской Федерации в отношении договоров строительного подряда. Вместе с тем судами повсеместно применяется не только к договорам строительного подряда, но и к любым другим подрядным договорам информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» (абз. 7 п. 14), позволяющее использовать этот механизм в любых подрядных отношениях.

В постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2014 г. N 09АП-45990/2013-ГК по делу N А40-45517/13 суды удовлетворили встречное требование подрядчика об оплате выполненных работ в отсутствии подписанных сторонами актов, поскольку подрядчиком были совершены все необходимые для получения такого решения действия, а именно:

— выполнив работы, он уведомил заказчика о завершении работ и направил ему на подписание акты сдачи-приёмки работ, а также счета на оплату выполненных работ.

Однако недобросовестный государственный заказчик к приёмке работ не приступил, акты сдачи-приёмки не подписал, оплату не произвёл;

— направил недобросовестному государственному заказчику претензии с требованием оплатить работу, которые были оставлены без ответа и удовлетворения.

Данная последовательность и является необходимым минимумом действий по взысканию оплаты за выполненные работы в судебном порядке.

Важным также является уточнение суда, что одностороннее немотивированное уклонение ответчика от подписания актов выполненных работ не является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований по оплате работ.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2013 г. по делу N А40-299/13 интересно с точки зрения понимания мнения судей относительно мотивированности и обоснованности отказа заказчиков от приёмки работ.

В спорной ситуации недобросовестный государственный заказчик отказался от подписания актов выполненных работ, не конкретизируя недостатки работ, указав на актах фразу «не соответствует фактически выполненному объёму работ».

Суд признал, что ответчик необоснованно отказался от приёмки выполненных истцом работ по капитальному ремонту системы отопления, результат работ истца используется, о недостатках, исключающих возможность использования, ответчиком не заявлялось, и взыскал задолженность и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Аналогичная позиция суда показана также в определении Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 2013 г. N ВАС-4388/13.

Недобросовестный госзаказчикИтак, в случае, когда у недобросовестного государственного заказчика нет разумных оснований для отказа в подписании акта приёма-передачи, а есть только нежелание оплачивать работы, необходимый минимум действий для взыскания задолженности по оплате выполненных работ выглядит следующим образом:

1. Направьте по всем известным адресам недобросовестного государственного заказчика, в том числе на адрес места нахождения, письменное сообщение о завершении работ и требование принять работы, установив короткий, но разумный срок для приёмки.

В сообщении обязательно должно быть указано, что работы завершены, также должно содержаться требование принять работы (принять участие в приёмке работ) в определённый вами срок.

В п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» суд сослался на то, что подрядчик не известил недобросовестного государственного заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приёмке результата работ. Поэтому подрядчик не мог ссылаться на отказ недобросовестного государственного заказчика от исполнения договорного обязательства по приёмке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался.

Справедливости ради необходимо отметить, что в данном деле односторонний акт был направлен ещё и неуполномоченному лицу.

Обращаю внимание, что письма недобросовестному государственному заказчику желательно направлять ценными письмами (с описью вложения) с уведомлением о вручении (или трек номером для отслеживания). Кроме того, к требованию необходимо приложить заполненный и подписанный подрядчиком акт сдачи-приёмки выполненных работ (например, по форме КС-2).

Важный момент: односторонний акт должен содержать полный перечень, объём и стоимость каждого из выполненных видов работ. Другими словами, акт не может быть по объему намного уже сметы. В противном случае арбитражный суд может посчитать акт ненадлежащим доказательством.

Например, в постановлении ФАС Московского округа от 25 июня 2009 г. N КГ-А41/5405-09 суд посчитал ненадлежащим доказательством акт сдачи-приёмки работ, поскольку из него не ясны объём и стоимость каждого вида подлежащих выполнению работ. А в п. 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 содержится указание высшего суда на возможность оспаривания заказчиком объёмов работ в связи с составлением подрядчиком бессодержательного акта.

2. После истечения предоставленного срока направить по тем же адресам недобросовестного заказчика счета и претензию с требованием об оплате выполненных работ.

3. Собрать как можно больше доказательств выполнения работ подрядчиком. Это могут быть в том числе: промежуточные акты; справки о стоимости выполненных работ; переписка сторон; акты технической готовности и иные подписанные обеими сторонами документы; товарно-транспортные и другие накладные; акты, подписанные работниками сторон, хотя и неуполномоченными; договоры и акты о выполнении данной работы субподрядчиками либо о передаче данной работы заказчику от генерального подрядчика; заключение эксперта (специалиста) о качестве или объёме работ.

4. Обратиться в суд с иском о взыскании с недобросовестного заказчика задолженности по договору, а также процентов за пользование чужими денежными средствами (или договорной неустойки).

Правило № 6 — односторонний отказ или расторжение: каким образом прекратить договорные отношения с недобросовестным государственным заказчиком без риска взыскания им убытковНедобросовестный госзаказчик

Многие руководители путают право на односторонний отказ с правом на расторжение договора, что приводит иногда к неблагоприятным последствиям.

В отличие от одностороннего отказа, расторжение договора возможно либо по соглашению сторон, либо по решению суда. Необходимо знать, когда вы вправе заявить односторонний отказ, а когда потребовать расторжения договора в судебном порядке.

Подрядчик вправе заявить односторонний отказ от исполнения договора в следующих случаях:

1. Когда после предупреждения подрядчика об обстоятельствах, которые грозят годности или прочности результата работ, заказчик не принял необходимых мер (п. 3 ст. 716 ГК РФ).

Обращаем внимание, что для соблюдения подрядчиком требований закона необходимо сначала уведомить недобросовестного государственного заказчика о приостановлении работ и лишь затем уведомлять об отказе от договора и заявлять требование о возмещении убытков.

Отдельно следует рассмотреть отказ подрядчика от исполнения государственного контракта.

Ранее по закону о размещении государственных заказов N 94-ФЗ действовало общее правило, не предусматривающее возможности внесения изменений в условия заключённого контракта и не предоставляющее права исполнителю в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. Обращая на это внимание, суд в постановлении Президиума ВАС РФ от 24 июля 2012 г. N 5761/12 по делу N А40-152307/10-69-1196 указывает нижестоящим судам на то, что реализация прав подрядчика по государственному контракту по основаниям, предусмотренным статьёй 716 Гражданского кодекса РФ, возможна только с обращением в арбитражный суд с требованием о расторжении договора.

В настоящее время ч. 8 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ «О контрактной системе» предусматривает, помимо расторжения контракта по соглашению сторон, по решению суда, и односторонний отказ стороны контракта от его исполнения.

Первые два основания давно известны специалистам в сфере закупок и в рамках настоящей статьи не нуждаются в детальном рассмотрении.

Возможность одностороннего отказа была введена по причине длительных сроков рассмотрения судами дел о расторжении контрактов, что, в свою очередь, угрожало своевременному и эффективному осуществлению закупок.

Однако обращает на себя внимание следующая деталь: согласно ч. 19 названной статьи поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в контракте было предусмотрено аналогичное право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Практика одностороннего отказа при госзаказе только нарабатывается.

Недобросовестный госзаказчик2. Неисполнение встречных обязательств недобросовестным государственным заказчиком, если это приводит к невозможности выполнения работ подрядчиком (п. 2 ст. 719 ГК РФ). В постановлении ФАС Дальневосточного округа от 26 февраля 2013 г. N Ф03-190/2013 по делу N А51-2382/2012 суд очень наглядно раскрывает право подрядчика на отказ от исполнения договора без необходимости направлять предварительные письма и обращения, а именно: положения указанной нормы кодекса не ставят право подрядчика отказаться от исполнения договора в зависимость от обязательного извещения недобросовестного государственного заказчика о приостановлении работ.

3. Использование предоставленных недобросовестным заказчиком материалов и оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа недобросовестного заказчика от их замены (ст. 713, п. 3 ст. 745 ГК РФ).

По данному основанию путь до отказа от исполнения договора подряда ещё длиннее: сначала необходимо уведомить недобросовестного государственного заказчика о материалах или оборудовании, которые могут ухудшить результат работ, затем получить отказ недобросовестного государственного заказчика от замены некачественных материалов, и лишь затем подрядчик имеет право прекратить договорные отношения!

Очень интересная ситуация с предоставленными недобросовестным государственным заказчиком материалами отражена в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2013 г. по делу N А70-4423/2013 (оставлено в силу постановлением кассационной инстанции), где суд указал, что реализация подрядчиком права на получение оплаты работы при наличии оснований, указанных в пункте 2 статьи 713 ГК РФ, возможна, если подрядчик сам принимает материал, подлежащий использованию в работе. Поскольку подрядчику (истцу) доставлялся для работы уже готовый бетон, приёмку которого по условиям договора подряда на объекте должен был производить заказчик (ответчик), бремя доказывания наличия условий для требования оплаты выполненных работ необоснованно возложено на подрядчика.

И наконец, рассмотрим порядок расторжения договора в судебном порядке.

Главной ошибкой предпринимателей здесь является следующее: подрядчики, заявляя о расторжении договора, не обращались в суд. Такие действия являются односторонним отказом от исполнения договора, и недобросовестный государственный заказчик может взыскать с подрядчика убытки.

Дополнительно необходимо обращать внимание на соблюдение порядка расторжения договора в судебном порядке.

В постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2010 г. по делу N А75-6786/2009 суд указал, что требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок.

При этом важно, чтобы стороной был соблюдён именно досудебный порядок урегулирования спора, установленный п. 2 статьи 452 Гражданского кодекса РФ.

Поскольку правопредшественник истца воспользовался правом, предоставленным иной нормой кодекса, а не сделал предложение расторгнуть контракт, суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу о несоблюдении досудебного порядка урегулирования спора.Недобросовестный госзаказчик

В качестве заключения хотим ещё раз коротко остановиться на наиболее важных правилах ведения предпринимательской деятельности, которые помогут вам эффективно защищать свои права и интересы во взаимоотношениях с недобросовестными государственными заказчиками:

— Всегда и везде используйте письменный характер взаимодействия с контрагентами. Внедрение одного только этого правила в деятельности компании существенно укрепит ваши позиции в спорной ситуации!

— Все существенные документы по исполнению договоров должны быть подписаны лицами, имеющими право действовать без доверенности от имени компании, либо доверенными представителями с соответствующими полномочиями.

— С дотошностью чиновника соблюдайте предписанные гражданским законодательством процедуры при любых изменениях правоотношений.

И напоследок: знайте свои права, чтобы не допустить произвола недобросовестных государственных заказчиков!

P.S. В следующей статье мы расскажем как подать на недобросовестного государственного заказчика заявление в прокуратуру

А в этой статье мы рассказываем об уголовной ответственности в государственных закупках

Если Вам необходима квалифицированная юридическая помощь, Вы можете связаться со мной лично, позвонив по телефону +7(905) 754-17-17 или направив мне Ваш вопрос отсюда.

Дмитрий

Related Posts

Популярное x